近日，《企業(yè)觀察報(bào)》記者龐可就阿里巴巴能否尋求既符合現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)又能實(shí)現(xiàn)創(chuàng)業(yè)者對公司控制權(quán)的第三條出路等話題，對我國著名國資研究、戰(zhàn)略咨詢及民企研究專家北京求是聯(lián)合管理咨詢公司董事長安林博士進(jìn)行了專訪,故我司將本篇發(fā)表于企業(yè)觀察網(wǎng)等多家媒體的文章《 阿里巴巴上市的第三條路》轉(zhuǎn)載如下：
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阿里巴巴上市的第三條路
企業(yè)觀察報(bào)記者 龐可
近日，阿里巴巴申請赴美國上市。此前一年，阿里巴巴因高層合伙人制度與香港證券交易所的同股同權(quán)制度有過數(shù)次博弈，最終放棄在香港上市。
阿里巴巴集團(tuán)執(zhí)行副主席蔡崇曾表示，合伙人制度和雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)不同，合伙人制度是指：合伙人擁有提名董事會(huì)成員的特權(quán)和對公司重大事務(wù)的一票否決權(quán)。而典型的雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)是“允許那些擁有更高投票權(quán)的人在公司任何事務(wù)的投票上享有這種權(quán)利”。
無論是雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)還是合伙人制度，其本質(zhì)都是要實(shí)現(xiàn)股權(quán)少的群體對公司未來發(fā)展具有控制權(quán)，以及對未來利益有更多享有權(quán)。
雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)、合伙人制度的確容易引起資本的警惕。除二者之外，能否尋得既符合現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)又能夠?qū)崿F(xiàn)創(chuàng)業(yè)者對公司控制權(quán)的第三條出路?
北京求是聯(lián)合管理咨詢公司董事長安林指出，中國的公司法賦予股東們享有制定公司章程的規(guī)定權(quán)，通過規(guī)定權(quán)可以實(shí)現(xiàn)對公司的管理權(quán)、經(jīng)營權(quán)、利益分配權(quán)。
例如，公司法第43條規(guī)定，“股東會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”即，一方面出資比例與股東行使表決權(quán)基本一致;另一方面，如果股東們認(rèn)為可以不按出資比例行使表決權(quán)，則在公司章程約定后即可實(shí)施。
公司法第35條規(guī)定，“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”這里的“除外”部分，也是公司法賦予的公司章程有改變規(guī)定權(quán)。
正確理解和使用以上這兩條公司法條款，完全可以實(shí)現(xiàn)小股東對公司的控制權(quán)、管理權(quán)、資本分配權(quán)。
安林指出，雖然現(xiàn)代公司法里對股東有意志上的表達(dá)，公司章程里也賦予了股東有自己的獨(dú)特安排和照顧的權(quán)利，但很多企業(yè)并不知道公司法賦予了企業(yè)如此靈活的權(quán)利。目前能夠正確運(yùn)用公司法賦予的規(guī)定權(quán)的企業(yè)十分有限。例如，一些在香港上市的央企，也對章程做了描述，雖然這樣的章程可以保障法律有效，但是在管理上依然缺失。
以創(chuàng)業(yè)者為例，通過章程，可以幫助他們實(shí)現(xiàn)哪些權(quán)利?通過章程，可以規(guī)定誰在公司經(jīng)營權(quán)上有重大經(jīng)營權(quán)，也可以規(guī)定一人表達(dá)多人決議的權(quán)利，甚至可以使經(jīng)理人、管理層團(tuán)隊(duì)享有一票否決權(quán)。章程既維護(hù)了國家股權(quán)利益問題，也是管理上的根本大法;既符合公司治理結(jié)構(gòu)，也能夠?qū)崿F(xiàn)小股東的更多權(quán)利。
可見，如果能夠充分理解和合理利用中國公司法中的靈活條款，在形式上是采用雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)還是合伙人制度，抑或其他，已無足輕重。公司章程與公司上市形式在實(shí)現(xiàn)管理權(quán)、經(jīng)營權(quán)、資本分配權(quán)能否獲取的問題上殊途同歸。
作者：北京求是管理咨詢公司